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论表见代理中的被代理人过错要件_论文

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论表 见代理 中的被 代理人过错要件  黄 于孜  ( 四川 大学法学院 【 摘 要】 被代理人过错要件是否作为表见代理构成要件一直存在 争  议, 对此 问题 学术界主要 存在 两种 学说 : 单一 要件 说 和 双 重要 件说 。本  文从表 见代理 的 目的 出发 , 对 比国 内外立法 , 探讨 单一要件 说 的合理性 。   【 关键词 】 表见代理 过错 构成要件 单一要件说  6 1 0 2 2 5 )   日本 、 瑞士 、 我 国台湾地 区的民事立法 中都 没有 把被代理人过  错作 为构成表见代理的要件之一 , 但是在学界都还存在争议 。   ( 三) 英 关 法 系 国 家观 点 之 列 举  表见代 理属于广义 的无 权代 理 , 其 是代 理制度 中极 为特 殊 的  种 。表见代理 , 是指无权代理人 以被代理人 的名义 , 与第三 人实  施 民事活动 , 因为代理人与被代 理人 之间有某种特定 的关 系 , 客观  上足 以使善 意第 三人有 充分理 由相信行 为人具有 代理权 , 因而被  代理人应 就行 为人 的行 为后果 , 向第 三人承 担民事责 任的一种 法  律制度 。本文将从表见 代理 的特殊要 件 出发 , 着重论 述被 代理 人  过错要件 。   表 见代理的特殊构成要件  关 于表见代理 的特殊 构成要件 , 学术 界主要存在着两种 学说 :   单 一要件说 和双重 要件说 , 它们 之间 的分歧主要 是是否 以被代理  人 过错 为特殊构成要件 的必要 条件。   1 卑 一要 件说  单 一要 件说认为 , 表见代理 最重 要 的特征就是 相对 人善 意且  有正 当理 由相信代理人有代理权 , 而不考虑被代理 人是否有过错 ,   即否认被代 理人 存在过错是表见代 理的构成要件 。从相对 人的角  度 出发 , 单一要件说强调 表见 代理是为 了维护交易 安全 , 并 最大限  度地保护相对人 的权益 。   一 一 、 英美 法系 中类似表见代 理制度 的是不 容否认 的代理 制度 , 是  指一个人 以 自己的言行 在客 观上 使相 对人 相信 某人 是他 的代理  人, 相对人与代理 人进 行 的法 律行 为就 对被 代理 人产 生 约束力 。   不容 否认制度 强调的是被 代理人对 代理行 为的后果不 容否认 , 应  当承担责任 。可见 , 英美法系 中也没有强调被代理人 的过错要 件。   三、 单一要件说的合理性分析  ( 一) 从 牵连性 角度分析  在分析表见代理特殊 构成要 件之前 , 首 先我们应 该对 表见代  理制度的 目的有清 晰的认识 。表 见代理 有促进 交易 , 保护合 法交  易, 维护交 易安全 的作 用 , 它是一 种偏重 结果 型保 护 的制度 , 在被  代理人和相对人之 问侧重保护相对人 的利 益。可见 不考虑被代理  人过错的单一要 件说 有其 合理 性 , 它 符合 表见代 理 制度 的本 意。   对 于单一要 件说忽视 被代理人 利益 的质 疑 , 笔 者认为是 忽视 了构  成要 件中的隐含条 件, 即尽 管表 见代理 对被 代理 人是否 有过 错不  作要 求 , 但是被代 理人 的行 为与权利外 观 的形成 之间必 须具有牵  连性 。   2 . 双重要件说  该学说认 为 , 表见代理 的特殊构成 要件 有二 : ( 1 ) 相 对人对 表  见代理 的发生不存 在过错 ; ( 2 ) 被代理人无过错 。双重要件说主张  应 当以被代理人 的过错作 为表见 代理 的构 成要件 , 只片面地保 护  相对人 的权益对被代 理人是不公* 的, 同时也会违反诚信原则 。   笔者认为 , 两种学说所 采用 的价值取 向有 所不 同 。单 一要 件  说优先考 虑信赖 原则 , 认为无权 代理人 的行 为使 相对人 产生 了对  代理行为有效性 的合理信 赖 , 从而形成 表见代理 , 被代 理人 不得 对  此抗 辩交易无效 , 即注重保护 “ 动” 的交易 安全 。双重 要件 说优 先  适 用意思 自治原则 , 认 为行为人 受其在 自由状态 下或者授 权 的人  在 自由状态 下所作 出行为 的约束 , 因此若 被代理 人缺乏授 权 的意  思表 示 , 使其承 担责 任是违 反这 一原 则 的 , 即注重 保护 “ 静” 的被  代理 人利益。   二、 国 内外 观 点 之 对 比  ( 一) 我 国大 陆 地 区之 立 法  所谓 牵连性 , 是指被代 理人 的行为 为表见代 理 的形 成提 供 了  原 因。如果被代理 人与代理行 为无关 , 则 行为 的后果不 应该 由其  承担 。无权代理人 私刻 本人公 章 , 假 冒本人 名义 与善意第 三人 订  约, 本人 对无权代理人 的行为毫不知情 , 也无法采取防范措施 。因  此代理行为与本人 没有 牵连性 , 本人不对代理行 为负责 , 不构成 表  见代理 。若本人未妥善 保管公 章致使 *被 盗 , 无 权代理 人利 用  *与相对人签订合 同构成 表见 代理。因为本人对被盗* 的保  管具有过错 , 其为代理行为创造 了条件 , 具 有牵连性。   ( 二) 从 公 * 原 则 角度 分 析  我国《 合 同法》 第4 9 条规 定 : 行为人 没有代 理权 、 超 越代 理权  或者代理 权终止后 以被代 理人 名义 订立 合 同, 相对 人有理 由相 信  行为人有代 理权的孩 代理行为有效 。可见 , 《 合 同法 》 采纳 了单一  要件说 的观点 , 不考虑被代理 人的过错要件 。   ( 二) 大 陆 法 系 国 家之 观 点 列 举   德 国多数 学者认为表见代 理保 护 的是第三 人 的信赖 利益 , 不  管被代 理人对权 利外 观的形成 有没有 过错 , 都应该



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